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股东贷款与海外投资:银行的风险

以股东贷款方式进行海外投资在各类海外投资业务中被广泛使用,这种投资方式对投资人来说,具有避税、收回投资和避免缴纳注册资金等多重好处。但是,当股东使用银行贷款向海外公司提供股东贷款时,银行就会面临一些新的法律风险,对此,贷款银行应有清楚的认识。


第一, 贷款使用监管。由于国外用款人不是银行的债务人,银行贷款一旦变为股东贷款法律上就脱离了银行的监管。尤其在国外法律环境下,如果银行没有充分的法律依据,很难对用款人采取任何限制措施。而用款人对股东贷款的使用情况,却会直接关系到银行的贷款安全。因此,为保持对用款人和用款项目的监管和控制,在银行贷款转化为股东贷款的同时,银行需要采取多种法律方式建立银行和实际用款人之间的联系,比如股东贷款权益转让、用款人担保等等,从而实现对贷款使用的有效控制。


第二, 还款资金来源。由于银行贷款转化为股东贷款投入项目运营,银行对项目运营的控制已经大大降低,项目收入很容易脱离银行监控变成用款人自由支配的资金。目前,国内银行对企业海外投资贷款项目往往依赖借款人的还款能力,并不愿意大费周折对项目收入进行全面管理。这种做法表面上简化了贷款手续,却大大增加了银行贷款风险。一旦用款人资不抵债,贷款形成的资产可能被用款人其他债权人获得。国内的银行贷款所形成的资产将不能用于清偿借款人对贷款银行的债务。


第三, 债权风险。鉴于股东贷款与一般债务的区别,不少国家法律上规定了“股东贷款居次(Subordination of Shareholder’s Loan)”的原则。这个原则的基本含义是,当一个企业资不抵债或者进入破产程序的时候,符合一定条件的股东向破产企业提供的任何尚未收回的股东贷款或在破产程序开始前一段时间已经收回的股东贷款,在法律上均应该被视为股权资本,而非债权。股东对于其企业享有的贷款债权只能排位于所有债权之后。适用上述立法原则的国家至少包括美国、德国、意大利、西班牙、奥地利、爱沙尼亚等国家。因此,中国银行对国内借款人的贷款转化为股东贷款时,可能会增加贷款收回的风险。